В условиях нестабильных валютных курсов валютные риски требуют повышенного внимания генподрядчика. Их игнорирование либо непродуманное применение инструментов управления могут привести к существенным убыткам.
Валютный риск – это риск, связанный с изменением валютного курса в период между подписанием контракта и платежом по нему. Довольно часто валютный риск смешивают с инфляционным, и иногда от заказчика можно услышать: «Поскольку у нас договор в иностранной валюте, индексация в связи с инфляцией применяться не будет». Очевидно, что это два не связанных друг с другом риска, и были периоды, когда курс иностранной валюты падал, при этом инфляция в России не изменялась или даже увеличивалась.

В данной статье рассматривается чистый валютный риск и некоторые инструменты управления им.

После резкого роста курса валюты в 1998 году организации, имевшие на момент скачка валютные обязательства, стали пытаться требовать изменения или расторжения договоров со своими контрагентами в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ), однако суды отказывали в удовлетворении таких требований, поскольку валютный риск является одним из составляющих обычного коммерческого риска. В отношении строительного подряда существуют специальные положения законодательства (ч. 6 ст. 709 ГК РФ), позволяющие подрядчику при существенном увеличении стоимости материалов и оборудования, а также услуг третьих лиц требовать увеличения цены договора, а при несогласии заказчика — расторгнуть договор. Однако данные нормы довольно сложно применимы, поскольку подрядчик не заинтересован в расторжении договора и до последнего предпринимает меры по достижению соглашения с заказчиком. Впоследствии суд отказывает в удовлетворении требований именно в связи с тем, что подрядчик вовремя не отказался от договора.

1. Взаимодействие с заказчиком.
Механизм распределения валютных рисков в первую очередь должен найти отражение в договоре с заказчиком. В зависимости от ситуации, могут быть применены следующие варианты.

1.1. Полная передача валютных рисков заказчику.
В ряде случаев заказчик готов принять на себя валютные риски, например, это касается иностранных компаний, бюджет которых сформирован в иностранной валюте. Для такого заказчика экономия не является приоритетом, основной задачей является завершение строительства в установленный срок и в согласованном бюджете. В этом случае возможно выделение валютной составляющей в договоре (например, в отношении дорогостоящего оборудования иностранного производства) и перевод ее в иностранную валюту (то есть формирование бивалютного договора). При переговорах по валютному контракту особое внимание необходимо уделять моменту пересчета валюты в рубли для осуществления платежа. Например, если КС-2 и КС-3 формируются в рублях, а оплата производится по истечении 60 дней с даты их подписания, то валютный риск в эти 60 дней будет целиком лежать на генподрядчике.

1.2. Передача закупки импортного оборудования заказчику.
Дорогостоящее импортное оборудованием может быть выделено из договора генподряда для закупки заказчиком. В этом случае заказчик самостоятельно управляет валютным риском, передает генподрядчику оборудование в качестве материала заказчика для последующего монтажа. Однако в этом случае у заказчика возникают риски, связанные с поставкой, из которых наиболее критичны исполнение договора поставки в принципе (поставщик может не исполнить свои обязательства), сроки поставки и качество поставки. Заказчик в состоянии принять эти риски только в случае, если у него имеются соответствующие компетентные службы, способные управлять рисками поставки.

1.3. Установление валютного коридора.
Валютный риск может быть разделен между генподрядчиком и заказчиком путем установления порога увеличения курса валюты, до которого валютный риск готов взять на себя генподрядчик. Такой подход представляется разумным компромиссом в разделении валютного риска между сторонами договора, однако если в контракт включено особо дорогостоящее импортное оборудование, генподрядчик будет не в состоянии спрогнозировать свой валютный риск, поскольку увеличение курса даже на несколько процентов может оказать существенное влияние на финансовые результаты исполнения генподрядного договора.

1.4. Увеличение аванса.
Увеличение рублевого аванса дает дополнительный инструмент генподрядчику для управления валютными рисками. Генподрядчик может перевести часть полученного аванса в валюту и положить на депозит, а также может произвести заблаговременную предоплату материалов и оборудования проверенным поставщикам (например, дилерам), что позволит зафиксировать курс поставки и не нести в дальнейшем риск увеличения курса. Учитывая, что крупный генподрядчик в состоянии предоставить банковскую гарантию на возврат аванса от надежного банка, для заказчика риски, связанные с дополнительным перечислением аванса, не представляются высокими.

1.5. Замена на аналоги отечественного производства.
Выпускаемые в России материалы и оборудование нередко могут соответствовать требованиям заказчика. Основная проблема состоит в доказывании заказчику, что материалы и оборудование российского производства не уступают в качестве иностранным. В ряде случаев это невозможно (например, при строительстве гостиницы, которая будет управляться иностранным оператором). Кроме того, нередко российского поставщика найти сложнее, чем иностранного. Тем не менее, убеждение заказчика нередко дает положительные результаты.

2. Взаимодействие с субподрядчиком
Несмотря на то, что генподрядчик для субподрядчика является заказчиком, применять тот же инструментарий, что и в работе с заказчиком, в отношении субподрядчика является неэффективным или даже невозможным. Например, большинство субподрядчиков в настоящий момент не в состоянии представить банковскую гарантию возврата аванса, выданную крупным банком, и не имеют навыков использования финансовых инструментов управления риском, в связи с чем увеличение аванса будет вряд ли оправданным.

2.1. Прямая оплата импортных материалов и оборудования
Договором с субподрядчиком возможно предусмотреть перечисление аванса на импортные оборудование и материалы непосредственно поставщику-дилеру, при этом в случае расторжения договора с субподрядчиком генподрядчику переходит право требования к дилеру по договору поставки. Данная конструкция позволяет произвести оплату непосредственно поставщику, а при расторжении договора с субподрядчиком получить материал/оборудование. При этом до расторжения договора выплаченные поставщику суммы учитываются в качестве аванса, выплаченного субподрядчику. Следует помнить, что данная схема должна быть соответствующим образом отражена и в договоре между субподрядчиком и поставщиком.

2.2. Самостоятельная закупка импортных материалов и оборудования
Поскольку у генподрядчика имеются компетентные службы, которые способны самостоятельно обеспечить заключение и исполнение договора поставки, генподрядчик может взять на себя управление валютным риском и самостоятельно закупать импортные материалы и оборудование. Поскольку дилеры заинтересованы в работе с крупными покупателями, у генподрядчика больше возможностей добиться скидок, чем у субподрядчиков, что позволяет достигнуть дополнительной экономии.

2.3. Замена на аналоги
Для эффективного обсуждения с заказчиком возможности использования отечественных материалов и оборудования целесообразно в первую очередь привлекать субподрядчика. Во-первых, субподрядчик лучше знает узкие рынки, а во-вторых, у генподрядчика может не оказаться достаточно ресурсов для подготовки аргументации. Привлечение субподрядчика действует в случае, если генподрядчик посредством договора субподряда передал субподрядчику валютный риск (например, через установление твердой цены без каких-либо оговорок), иначе субподрядчик не будет заинтересован тратить ресурсы на помощь генподрядчику.

3. Финансовые инструменты управления валютным риском (страхование валютных рисков — хеджирование)
В настоящее время банки предлагают ряд инструментов управления рисками, ниже рассмотрены наиболее часто упоминаемые:

• поставочный форвард — сделка покупки/продажи определенного количества валюты за рубли в определенный момент времени в будущем по курсу, согласованному в момент заключения сделки.

• Расчетный форвард — аналог поставочного форварда с тем отличием, что в дату исполнения данного контракта расчеты между сторонами сделки происходят только в размере курсовой разницы.

• Фьючерсные контракты на доллар США и евро за российские рубли на Московской межбанковской валютной бирже (ММВБ) — стандартизированные форвардные контракты, являющиеся инструментами без поставки (расчетными).

• Опцион — покупка права покупки («колл»)/продажи («пут») определенного количества одной валюты за другую (в том числе за российские рубли) по определенному курсу в определенную будущую дату (европейский опцион) или в любой момент до ее наступления (американский опцион).

© Рыбаков Валентин Анатольевич, адвокат
www.valentin.su