В связи с уменьшением строительных проектов в России, вызванным ухудшением экономической ситуации и сокращением инвестиций, генподрядным компаниям приходится уделять особое внимание выбору субподрядчиков и работе с ними. Одновременно пересматривается политика по пакетному делению работ с целью дополнительного дробления крупных пакетов, поскольку в условиях нестабильной ситуации возможные риски потерь возрастают.

Кроме того, в ряде случаев генподрядной компании целесообразно оценить соотношение рисков использования субподрядчиков и рисков самостоятельного привлечения ресурсов. Например, при проведении существенного объема сварочных работ субподрядчики в большинстве своем будет предоставлять из себя пустые организации, в которые будут наняты квалифицированные сварщики на время выполнения работ. Такой субподрядчик может использовать агрессивные способы налоговой оптимизации, влекущие негативные последствия для генподрядчика (в первую очередь, препятствия в вычете входящего НДС). Генподрядчик не в состоянии контролировать выполнение субподрядчиком налоговых обязанностей и может неожиданно узнать о применении серых схем от налогового инспектора или сотрудника ОБЭП.

1. Проверка субподрядчика до заключения договора.

1.1. Информационные системы.

В настоящее время довольно много систем, которые позволяют получить информацию о юридических лицах за сравнительно небольшую стоимость. В отношении субподрядчиков следует обращать внимание на следующее:

— дата регистрации юридического лица (иногда субподрядчики заявляют опыт других компаний, с которыми не связаны);

— сведение об обороте за предыдущие периоды;

— судебные и исполнительные производства;

— сведения о приостановлении деятельности, банкротстве;

— связи с другими компаниями, в том числе исторические (позволяет установить, не было ли в истории субподрядчика «брошенных» компаний).

Большая часть указанных сведений являются общедоступными и могут быть получены бесплатно, но с дополнительными временными затратами.

Информационные системы позволяют установить закладки на отслеживание, что дает возможность не допустить тихой ликвидации компании – субподрядчика.

1.2. Особенности оценки тендерного предложения субподрядчика.

Предложение субподрядчика целесообразно оценить с точки зрения учета всех необходимых аспектов выполняемой работы. Ошибки и недочеты предложения могут свидетельствовать об отсутствии у субподрядчика необходимых специалистов либо намеренном искажении информации. В настоящее время многие подрядчики идут на осознанный демпинг с целью получить аванс, которым закрыть свои текущие долги по другим проектам. Если предложение одного из субподрядчиков на 20 % ниже предложения конкурентов, следует разобраться в причинах такого отличия.

1.3. Наличие сайта, офиса, персонала, техники, текущих проектов.

Целью получения данной информации является оценка активности компании, которая косвенно свидетельствует о положении дел. Кроме того, посещение строящихся объектов позволяет оценить организацию работ на стройплощадке.

2. Обеспечение

В настоящее время получить от субподрядчиков обеспечение в виде банковской гарантии (как в отношении возврата аванса, так и в отношении исполнения обязательств по договору) крайне затруднительно, поскольку обороты компаний падают, а банки ужесточили условия выдачи банковских гарантий строительным организациям.

Одним из применяемых обеспечений возможно поручительство генерального директора и владельца субподрядчика по обязательствам по договору. При этом следует учитывать, что поручительство только предоставляет возможность предъявления требований к поручителю, но если у поручителя нет имущества, то взыскание неотработанного аванса и штрафов может оказаться весьма затруднительным.

3. Авансирование

Нецелевое использование аванса и невозврат неотработанного аванса субподрядчиком – основные риски генподрядчика в части авансирования.

Некоторые генподрядные компании принимают радикальное решение об отказе от авансов, если субподрядчик не в состоянии представить банковскую гарантию. Данные подход следует применять весьма осторожно, так как он провоцирует участие в тендерах авантюристов, а также лиц с намерениями любым образом попасть на стройплощадку, чтобы получить доступ к стройматериалам.

В целях минимизации риска невозврата аванса целесообразно разбивать аванс на мелкие части, позволяющие отслеживать его освоение в короткий период.

Кроме того, для закупки дорогостоящих материалов и оборудования желательно применять схему, при которой аванс на оборудование и материалы оплачивается непосредственно поставщику-дилеру, при этом в случае расторжения договора с субподрядчиком генподрядчику переходит право требования к дилеру по договору поставки. Данная конструкция позволяет произвести оплату непосредственно поставщику, а при расторжении договора с субподрядчиком получить материал/оборудование. При этом до расторжения договора выплаченные поставщику суммы учитываются в качестве аванса, выплаченного субподрядчику.

4. Отслеживание оплаты труда

В качестве одного из существенных критериев нормальной работы субподрядчика является своевременная выплата заработной платы его персоналу. Поскольку генподрядчик постоянно находится на строительной площадке, выяснить, вовремя ли выплачивается заработная плата, не составляет особого труда. В договор подряда может быть включено условие, позволяющее расторгнуть договор с субподрядчиком в случае наличия задолженности по выплате заработной платы.

5. Отслеживание выполнения (объемы и качество).

Генподрядчик должен адекватно реагировать на отклонения в работе субподрядчика, понимать причины, по которым это происходит. Необходимо запросить у субподрядчика план ликвидации отставания либо повышения качества работы, напомнить о возможности расторжения договора и применении штрафных санкций. Для этого необходимо наличие детализированного графика и/или мотивированных замечаний по качеству выполненных работ. Руководителю проекта со стороны генподрядчика важно вовремя оценить реальную возможность завершения работ субподрядчиком, своевременно уменьшать объемы либо расторгать договор и выводить нового субподрядчика. Необходимо своевременно обратиться к участнику тендера, давшего второе по привлекательности предложение, с запросом о подтверждении данного на тендере коммерческого предложения либо провести сбор предложений потенциальных субподрядчиков.

6. Уменьшение объемов работ, привлечение дополнительного субподрядчика и расторжение договора.

Для быстрой и адекватной замены субподрядчика либо привлечения дополнительного субподрядчика целесообразно ознакомить сотрудником с кратким алгоритмом необходимых действий, чтобы избежать возможных судебных разбирательств и сделать процедуру прозрачной. Кроме того, для быстрой работы с субподрядчиком в договоре с ним необходимо предусмотреть:

— условия привлечения третьего лица (срок для исправления) с возможностью выплат ему за счет гарантийного удержания и иных платежей, причитающихся субподрядчику;

— положения о расторжении договора в связи с нарушением графика (промежуточных сроков), выполнением работ с дефектами и процедуры одностороннего расторжения;

— запрет на удержание результата работ субподрядчиком до их оплаты;

— право заказчика уменьшить объем передаваемых работ с процедурой уведомления;

— обязательство субподрядчика по передаче материалов по требованию заказчика (с возможностью удержания поставленных на стройплощадку материалов);

— обязательство субподрядчика передать всю исполнительную документацию при расторжении договора;

— срок возврата аванса при расторжении (с возможным начислением процентов в соответствии с условиями коммерческого кредита);

— штрафные санкции, стимулирующие субподрядчика к выполнению своих обязательств.

6.1. Уменьшение объемов

При отставании субподрядчика от графика и очевидной невозможности принять меры, необходимые для того, чтобы нагнать, субподрядчику должен быть уменьшен объем работ по договору и осуществлена передача фронта работ другому субподрядчику. На данном этапе важно не допустить двойного контрактования, чтобы выбывающий субподрядчик не претендовал на оплату работ, им не выполненных.

6.2. Привлечение дополнительного субподрядчика как третьего лица.

Если работа не выполняется в установленный графиком срок либо выполняется с отступлением от требований по качеству, заказчик вправе привлечь третье лицо для устранения недостатков. До привлечения третьего лица заказчик должен предложить субподрядчику исправить ситуацию, и только после этого привлекать третье лицо.

6.3. Расторжение договора

Расторжение договора производится в конфликтной ситуации. В случае, если договором предусмотрена адекватные основания и процедура одностороннего расторжения договора, заказчику достаточно соблюсти эту процедуру.

© Рыбаков Валентин Анатольевич, адвокат

www.valentin.su